Проблемные вопросы налогообложения операций с ЦФА и УЦП

Авторы: Эдуард Галицкий, Партнер юридической компании KLP Legal, преподаватель РУДН

Руслан Чермит, Партнер юридической компании KLP Legal, преподаватель РУДН

Источник: Банковское обозрение

Налоговые последствия выпуска ЦФА и цифровых прав, включающих одновременно цифровые финансовые активы и утилитарные цифровые права (ГЦП), и операций с ними могли бы в значительной части «зеркалировать» налогообложение операций, которые лежат в их основе.

Концептуально это было бы совершенно обоснованно, поскольку ЦФА и ГЦП по своей правовой природе — форма отношений, наполняемая привычным правовым содержанием. Таким содержанием могут быть самый обычный заем, заем с опциональным участием в риске изменения стоимости актива / финансового состояния заемщика, участие в капитале компании, инвестиция в биржевой товар, авансирование приобретения товара, работы или услуги и прочее. ЦФА и ГЦП — точно такая же форма, как, к примеру, долговые ценные бумаги, производные финансовые инструменты и подарочные сертификаты.

Вместо экстраполяции налогового регулирования существующих институтов на ЦФА и ГЦП было разработано специфическое налоговое законодательство, которое содержит довольно много пробелов и не учитывает апробированные решения, избранные при формировании действующей налоговой системы.

Безусловно, при налогообложении операций с привычными инструментами многие вопросы также не решены или неоднозначны, но это точно не может являться причиной того, чтобы «плодить налоговые сущности».

Справедливости ради следует оговориться, что нет ничего негативного в самой по себе тонкой настройке налоговой системы с дифференциацией подходов к регулированию в зависимости от формы, которая избрана для отношений. В частности, сейчас действуют специальные правила налогообложения операций с ценными бумагами (притом даже для схожих ценных бумаг могут действовать разные правила налогообложения), производными финансовыми инструментами, операций на индивидуальных инвестиционных счетах и т.д. Тем не менее некоторые решения в отношении ЦФА и ГЦП представляются как минимум спорными. Синхронизация механизмов налогообложения выпуска ЦФА и ГЦП и операций с ними позволила бы расширить возможности для замещения ими привычных инструментов и не отказываться от их использования вследствие отдельных «неудобных» налоговых аспектов.

Налог на прибыль

Для ЦФА и ГЦП действует почти идентичные порядки налогообложения на прибыль, различающиеся критериями наличия условия о выкупе ЦФА или ГЦП и сроками наступления этого условия.

Различия в налогообложении операций с ЦФА и ГЦП налогом на прибыль состоят в следующем:

1) в случае выкупа ГЦП посредством поставки активов (ценных бумаг, товаров, работ, услуг, предоставления прав на результаты интеллектуальной деятельности) у последнего обладателя ГЦП не возникает налоговой базы (прибыли или убытка) по операциям с ГЦП. Расходы на приобретение ГЦП учитываются последним обладателем ГЦП в стоимости поставленных ему активов;

2) у последнего обладателя ГЦП, который приобрел ГЦП не у его эмитента, есть обязанность учитывать для целей налога на прибыль доходы в размере сумм НДС, принятых последним обладателем ГЦП к вычету в связи с выкупом ГЦП посредством поставки актива, реализация которого облагается НДС.

Если выкуп ЦФА и ГЦП предусмотрен решением об их выпуске, доход для целей исчисления налога на прибыль признается у эмитента ЦФА и ГЦП:

  • на дату выкупа — при сроке выкупа не более 10 лет;

  • на дату истечения 10 лет со дня выпуска ЦФА и ГЦП — при сроке выкупа более 10 лет и в случае, если срок выкупа не определен (например, зависит от определенного условия: изменения цены на какой-либо товар, какого-либо индикаторного показателя).

Если выкуп ЦФА и ГЦП не предусмотрен, доход признается их эмитентом на дату получения оплаты за ЦФА и ГЦП.

Обладатели ЦФА и ГЦП учитывают доход от ЦФА и ГЦП на дату возникновения обязанности эмитента ЦФА и ГЦП выплатить такой доход — по доходам, не связанным с выкупом ЦФА и ГЦП, и на дату выкупа ЦФА и ГЦП — по доходам от выкупа ЦФА и ГЦП.

Расходы для целей исчисления налога прибыль признаются в следующем порядке: эмитенты ЦФА и ГЦП в случае выкупа ЦФА и ГЦП уменьшают доходы от выпуска ЦФА и ГЦП на сумму выплаты в связи с выкупом ЦФА и ГЦП. Расходы, не связанные с выкупом ЦФА и ГЦП, признаются на дату возникновения обязательства по осуществлению выплат по ЦФА и ГЦП.

Обладатели ЦФА и ГЦП также учитывают расходы для целей исчисления налога на прибыль в зависимости от типа ЦФА и ГЦП:

  • в случаях, когда выкуп ЦФА и ГЦП предусмотрен решением об их выпуске, расходы учитываются на дату выкупа ЦФА и ГЦП;

  • если выкуп ЦФА и ГЦП не предусмотрен, но определена дата, с наступлением которой обязательства по ЦФА и ГЦП прекращаются, расходы учитываются равномерно в течение срока существования обязательства по ЦФА и ГЦП

  • в ситуациях, когда выкуп ЦФА и ГЦП не предусмотрен и не определена дата, с наступлением которой обязательства по ЦФА и ГЦП прекращаются, расходы учитываются на дату реализации ЦФА и ГЦП. Аналогично на дату реализации ЦФА и ГЦП признаются расходы в случае их отчуждения.

Сравнивая, как происходит налогообложение идентичных по своей экономической и правовой природе операций, структурированных через ЦФА и без использования ЦФА, можно прийти к выводу, что ЦФА менее интересны для использования с точки зрения налогообложения на прибыль, чем привычные инструменты.

Можно предположить, что при прочих недостатках механизма налогообложения операций с ЦФА одним из наиболее существенных сдерживающих оборот ЦФА фискальных факторов будет то, что налоговая база по налогу на прибыль в отношении операций с ЦФА определяется отдельно от основной налоговой базы, но совокупно с налоговой базой по необращающимся ценным бумагам и производным финансовым инструментам. Это означает, что расходы и доходы по таким операциям не влияют на налогообложение основной деятельности налогоплательщика. Например, доходы, полученные налогоплательщиком от продажи товаров, не могут быть уменьшены на расходы в форме периодических платежей по выпущенным «долговым» ЦФА. Однако при привлечении обычного долгового финансирования (в форме кредита, выпуска биржевых облигаций) расходы в форме процентных платежей признаются в основной налоговой базе налогоплательщика.

В случае структурирования с использованием ЦФА простых, неосложненных дополнительными условиями заемных отношений номинально (в части порядка признания доходов и расходов) разницы в налогообложении не будет. В случае эмиссии обычных облигаций со сроком погашения менее 10 лет (а таких облигаций на рынке значительное большинство) и в случае привлечения заемных средств при помощи ЦФА налогообложение будет идентично. Но идентично налогообложение будет исключительно номинально. Расходы и доходы по ЦФА все равно будут учитываться в отдельной налоговой базе, в то время как расходы и доходы по эмитированным облигациям будут приниматься к учету в общей налоговой базе.

Источник: https://www.audit-it.ru/